失業(yè)保險待遇的核定和申領(lǐng)
更新時間：2010-7-1 8:20:01 來源：法律常識網(wǎng)
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失業(yè)保險待遇的核定和申領(lǐng)，關(guān)系到職工失業(yè)后的基本生活和再就業(yè)的穩(wěn)定性，關(guān)系到社會保險操作的權(quán)威性和社會的安定。但目前國家失業(yè)保險和促進(jìn)就業(yè)的相關(guān)政策、法規(guī)和規(guī)定比較原則，缺乏具體要求和硬約束，面對職工一些復(fù)雜的失業(yè)和就業(yè)情況，很難對照操作。筆者就實際工作中碰到的一些案例提出相關(guān)的看法，以期引起重視和討論。
可以繼續(xù)申領(lǐng)前次停發(fā)的失業(yè)保險金的情況
【案例一】：吳某1986年5月參加工作，單位同時為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月他因企業(yè)改制而失業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)為其核定了應(yīng)領(lǐng)取的24個月失業(yè)保險金。2003年10月他開始失業(yè)登記領(lǐng)取失業(yè)保險金。2004年9月，因他被某單位招聘，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)停發(fā)了其剩余12個月的失業(yè)保險金。新的用工單位繼續(xù)為其繳納失業(yè)保險金2年多后本人因故辭職，再次失業(yè)，并要求享受失業(yè)保險金。
筆者認(rèn)為，吳某如果沒有再就業(yè)，可以繼續(xù)申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的12個月失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次失業(yè)是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應(yīng)予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續(xù)申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
不可以享受失業(yè)保險待遇的情況
【案例二】：李某1980年5月在國有企業(yè)參加工作，單位一直為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月企業(yè)改制，轉(zhuǎn)變?yōu)槊駹I股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后繼續(xù)在新企業(yè)上班。新企業(yè)從2003年10月與其簽訂了勞動合同，并繼續(xù)繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續(xù)為其繳納失業(yè)保險金2年多后，本人主動辭職而失業(yè)。李某是否可以享受國有企業(yè)改制時的失業(yè)保險待遇?如果他沒有領(lǐng)取改制單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而將此經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償作為融資(或集資，或參股)提留在新企業(yè)該怎么處理。
《失業(yè)保險條例》第十四條規(guī)定，同時具備下列條件的人員，可以享受失業(yè)保險待遇：(一)按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)已滿1年的;(二)非因本人意愿中斷就業(yè)的;(三)已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。筆者認(rèn)為，李某不可以享受失業(yè)保險待遇。理由如下：
國有企業(yè)改制時，李某領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后繼續(xù)在新企業(yè)上班，沒有失業(yè)，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第三款規(guī)定：“已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的”。雖然李某與新企業(yè)解除勞動合同后失業(yè)，但他是主動辭職，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第二款規(guī)定：“非因本人意愿中斷就業(yè)的”。
但李某的失業(yè)保險實際繳費年限和視同繳費應(yīng)保留。他再就業(yè)后，與以后的用人單位解除勞動合同，只要是非因本人意愿中斷就業(yè)的，失業(yè)后可將以前的失業(yè)保險繳費年限與本次實際繳費年限合并計算失業(yè)保險待遇。
至于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是領(lǐng)取了,還是融資在新企業(yè),這與享受失業(yè)保險待遇沒有直接關(guān)系。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金融資在新企業(yè)按經(jīng)濟(jì)關(guān)系處理，與勞動關(guān)系無關(guān)。
可以享受前次停發(fā)的失業(yè)保險待遇的情況
【案例三】：張某1990年5月在國有企業(yè)參加工作，單位為其繳納了失業(yè)保險金。2004年5月企業(yè)改制，轉(zhuǎn)變?yōu)槊駹I股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后繼續(xù)在新企業(yè)上班。企業(yè)改制與其履行了解除勞動關(guān)系手續(xù)，并將其個人檔案等材料移交勞動保障部門，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)根據(jù)張某的繳費年限，為其核定了應(yīng)領(lǐng)取的失業(yè)保險待遇，但因重新就業(yè)而暫時停發(fā)。新企業(yè)從2004年6月與其簽訂了勞動合同，并繼續(xù)繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續(xù)為其繳納失業(yè)保險金3年多后，本人主動辭職而失業(yè)。李某是否可以享受前次國有企業(yè)改制時的失業(yè)保險待遇?
筆者認(rèn)為，張某如果沒有再就業(yè)，可以申領(lǐng)前次已經(jīng)核定領(lǐng)取而未領(lǐng)取的失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次與新的用人單位解除勞動關(guān)系是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應(yīng)予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響前次應(yīng)申領(lǐng)而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續(xù)申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
當(dāng)然，國有企業(yè)改制后職工在重組企業(yè)再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)在收到改制企業(yè)解除職工勞動關(guān)系備案后，如何核定失業(yè)保險待遇尚須有明確的規(guī)定。
長期曠工被除名不能享受失業(yè)保險金的情況
【案例四】：孫某，某機(jī)械加工企業(yè)職工，經(jīng)常請長假或長期曠工。單位多次要求其正常上班，但他始終置之不理。無奈之下，單位對他出具了因長期離職而予以除名處理的書面通知。孫某持除名通知等相關(guān)手續(xù)，要求失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)放失業(yè)保險金。失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)工作人員認(rèn)為，孫某屬因本人意愿中斷就業(yè)的，不具備享受失業(yè)保險待遇的條件。孫某認(rèn)為失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為侵犯了他的合法權(quán)益，向該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的主管機(jī)關(guān)申請社會保險行政復(fù)議。他的理由是，勞動和社會保障部令第8號《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》第四條第三款明確：被用工單位開除、除名和辭退的屬于非因本人意愿中斷就業(yè)，同時他也具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的其他兩個條件。因此，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)必須發(fā)給他失業(yè)保險金。
筆者認(rèn)為，非因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動者不愿意中斷就業(yè)，但因本人無法控制的原因而被迫中斷就業(yè)，也就是說勞動者主觀上并不愿意中斷就業(yè)，事實上被迫中斷了就業(yè)。因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動者不愿意從事現(xiàn)有工作而中斷就業(yè)。一般有兩種表現(xiàn)：一種是勞動者主動提出辭職要求;另一種是勞動者采取消極怠工辦法(如長期曠工、長期離職、自動離職等)，迫使單位提出解除勞動關(guān)系(在這個時候用工單位也處于被動地位)，也就是說勞動者主觀上意愿中斷現(xiàn)有的工作，并且事實上也達(dá)到了這一目的，只是在形式上沒有主動提出辭職要求而已。孫某肯定懂得長期曠工和長期離職的后果的，單位通知他正常上班，但他仍然我行我素，因為消極怠工和曠工對他有益無損，單位奈何不了他。表面上看是單位提出解除勞動關(guān)系的，但事實上這是由于孫某長期曠工和離職導(dǎo)致的。孫某拒不接受單位的勸告，長期曠工和離職的行為顯然是屬于本人意愿中斷就業(yè)，所以不能享受失業(yè)保險金。
“退工人員”不一定能夠領(lǐng)到失業(yè)保險金
【案例五】：錢某原是某企業(yè)職工，早在1999年3月就與企業(yè)終止了勞動關(guān)系，但一直沒有進(jìn)行失業(yè)登記。今年7月份他來到勞動保障部門要求無條件地一次性發(fā)給失業(yè)保險金，其理由是原所在單位和個人曾正常繳納失業(yè)保險金，既然已與原企業(yè)終止勞動關(guān)系,就應(yīng)該無條件享受失業(yè)保險待遇。
職工與所在單位終止解除勞動關(guān)系后尚未進(jìn)行失業(yè)登記的人員，我們姑且稱其為“退工人員”。在日常工作中，我們經(jīng)常遇到下列三種情況：第一種，退工人員無條件地要求將核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金一次性給付;第二種，退工人員因沒有及時登記，要求將終止解除勞動關(guān)系后至失業(yè)登記前應(yīng)領(lǐng)取的失業(yè)保險金補(bǔ)發(fā);第三種，退工人員因不再具備申領(lǐng)條件(如退休、再就業(yè)等)，卻要求繼續(xù)給付停發(fā)或暫時停發(fā)的失業(yè)保險金。
筆者認(rèn)為，我國的失業(yè)保險基金是參保單位及其職工共同繳納、政府給予補(bǔ)貼并兜底的模式籌集的。從資金來源來看，它既不屬哪一家具體單位和個人所有，也不屬哪一級政府和部門的資金。它是專門用于職工失業(yè)期間的基本生活保障和促進(jìn)其再就業(yè)的專項基金。
失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須同時具備下列條件，缺一不可：一是所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的;二是非因本人意愿中斷就業(yè)的(即非本人主動放棄就業(yè)機(jī)會的);三是已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。
職工與原單位終止解除勞動關(guān)系后成為退工人員。退工人員只有到勞動保障部門進(jìn)行就業(yè)轉(zhuǎn)失業(yè)登記，經(jīng)過勞動保障部門核實目前確實處于失業(yè)狀態(tài)，才能申領(lǐng)到當(dāng)月的失業(yè)保險金。也就是說，失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須經(jīng)過退工后的應(yīng)領(lǐng)待遇的認(rèn)定和失業(yè)登記后的申領(lǐng)待遇的認(rèn)定。
退工后的資格認(rèn)定是指職工與原單位終止解除勞動關(guān)系后，所在單位將終止解除勞動關(guān)系后的有關(guān)手續(xù)、職工檔案等報勞動保障部門。勞動保障部門根據(jù)其參加失業(yè)保險年限和終止解除勞動關(guān)系的原因核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金。但此時還沒具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的條件，因為還需要進(jìn)行失業(yè)登記后的資格認(rèn)定。
失業(yè)登記后的資格認(rèn)定是指勞動保障部門自受理失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金申請之日起10日內(nèi)，對申領(lǐng)者的資格進(jìn)行審核認(rèn)定。顧名思義，失業(yè)保險金的領(lǐng)取對象必須是失業(yè)人員。失業(yè)是指勞動者有能力工作、可以工作并且確實在尋找工作的情況下不能得到合適的職業(yè)而失去收入的情況。因此同時具備下列條件的人員，才能認(rèn)定為失業(yè)人員：一是在勞動年齡以內(nèi)有勞動能力;二是目前無工作，也就是說沒有從事有報酬的社會經(jīng)濟(jì)活動;三是以某種方式正在積極尋找工作。反之，有下列情形之一的必須停發(fā)或暫時停發(fā)失業(yè)保險金：一是重新就業(yè)的，即從事有報酬的社會經(jīng)濟(jì)活動;二是應(yīng)征服兵役的或全日制學(xué)校上學(xué)的;三是被判刑收監(jiān)執(zhí)行或者勞動教養(yǎng)的;四是已享受基本養(yǎng)老保險待遇、死亡或移居境外的;五是無正當(dāng)理由，拒不接受當(dāng)?shù)卣付ú块T機(jī)構(gòu)介紹工作或轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)的;六是有法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形的。
顯然,退工人員在終止解除勞動關(guān)系后，應(yīng)及時到勞動保障部門辦理就業(yè)轉(zhuǎn)失業(yè)登記、申領(lǐng)失業(yè)保險金的資格審核。而本文開頭提及的錢某，雖然與原企業(yè)終止解除勞動關(guān)系，但沒有及時進(jìn)行失業(yè)登記，與原企業(yè)終止解除勞動關(guān)系后的就業(yè)情況不得而知，所以目前只能在進(jìn)行失業(yè)登記后，接受資格認(rèn)證，符合條件的，從當(dāng)月起領(lǐng)取失業(yè)保險金。
對自主創(chuàng)業(yè)的失業(yè)人員不應(yīng)再一次性發(fā)放失業(yè)保險金
【案例六】：劉某2006年3月因與某國有企業(yè)解除勞動關(guān)系而失業(yè)，而后從事個體經(jīng)營。根據(jù)省政府規(guī)定，他憑工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)，從失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)一次性領(lǐng)取了失業(yè)保險金和門診醫(yī)療補(bǔ)助費。2006年4月，劉某又到某公司就業(yè)，此公司為其簽訂了勞動合同，并繳納了所有社會保險。因該公司到勞動保障部門為劉某辦理用工備案手續(xù)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要求劉某退還多領(lǐng)的失業(yè)保險金。
省里當(dāng)時出臺有關(guān)規(guī)定，在當(dāng)時和以后幾年有效地支持和促進(jìn)了失業(yè)人員自謀職業(yè)、自主創(chuàng)業(yè)，也減輕了政府的就業(yè)壓力。目前不少地方仍在繼續(xù)執(zhí)行這一政策。但筆者認(rèn)為，隨著就業(yè)形勢的發(fā)展和政府扶持就業(yè)政策的變化，目前對自主創(chuàng)業(yè)的失業(yè)人員不應(yīng)再一次性發(fā)放失業(yè)保險金。這是因為：
第一，失業(yè)保險基金已無此支出項目。職工失業(yè)后從事個體經(jīng)營一次性領(lǐng)取的失業(yè)保險金，是視為生產(chǎn)扶持資金支付的。但勞動和社會保障部、財政部勞社部發(fā)(1999)28號文件規(guī)定已經(jīng)提取尚未借出和借出已回收的生產(chǎn)自救費(即生產(chǎn)扶持資金)，一律并回基金。既然生產(chǎn)自救費已不得提取，那么一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金的政策也應(yīng)隨之取消。
第二，與《失業(yè)保險條例》相抵觸�！妒I(yè)保險條例》第十五條規(guī)定，失業(yè)人員重新就業(yè)的必須停止領(lǐng)取失業(yè)保險金，并同時停止享受其他失業(yè)保險待遇。失業(yè)人員從事個體經(jīng)營或自行組織起來就業(yè)顯然就是實現(xiàn)了重新就業(yè)，在重新就業(yè)期間不應(yīng)享受失業(yè)保險待遇。
第三，實際操作過程存在較多矛盾。這類失業(yè)人員一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金后，在原規(guī)定享受失業(yè)保險待遇期間如果出現(xiàn)下列情形很難處理：患病就醫(yī)住院的是否可以申請醫(yī)療補(bǔ)助金，死亡的是否可以對其家屬一次性發(fā)給喪葬補(bǔ)助金和撫恤金，到達(dá)退休年齡的或個體經(jīng)營關(guān)閉歇業(yè)后再另謀職業(yè)的是否應(yīng)將多領(lǐng)的失業(yè)保險金退還，等等。此外，這類人員能夠一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金，對通過其他途徑實現(xiàn)再就業(yè)而停止享受失業(yè)保險待遇的失業(yè)人員來說，是一種不公平。
第四，政府已有充分的再就業(yè)扶持政策。近幾年來，國家出臺了一系列再就業(yè)扶持政策，從事個體經(jīng)營或者組織起來就業(yè)的失業(yè)人員，可以享受稅費減免、小額貸款等許多優(yōu)惠政策，因此沒必要、也不應(yīng)該再一次性發(fā)給失業(yè)保險金。
綜上所述，對自主創(chuàng)業(yè)的失業(yè)人員一次性發(fā)放失業(yè)保險金的做法應(yīng)明令取消。
失業(yè)保險金不能抵算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金
【案例七】：許某2000年1月到某私營企業(yè)上班，單位與其簽訂了勞動合同，繳納了失業(yè)保險金。2007年11月，單位與他協(xié)商一致解除勞動關(guān)系。失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按規(guī)定核定并發(fā)放了失業(yè)保險金。后來由于許某再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)停發(fā)了失業(yè)保險金，而他要求繼續(xù)發(fā)放，其理由是單位與他解除勞動關(guān)系時，承諾他領(lǐng)取一定數(shù)額的失業(yè)保險金，否則他會向單位索要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
對此我們進(jìn)行了調(diào)查核實。2007年8月，單位擬與許某解除勞動關(guān)系，但又不愿支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，于是企業(yè)就通過內(nèi)部整頓調(diào)整將他調(diào)到其他工作崗位。因他難以勝任新的工作崗位，企業(yè)就要求該員工提出辭職請求，條件是讓其可以在勞動保障部門領(lǐng)取到一定數(shù)額的失業(yè)保險金。無奈之下，許某只好與單位簽訂了“雙方協(xié)商，達(dá)成解除勞動關(guān)系協(xié)議，……并不給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的解除勞動關(guān)系協(xié)議。
筆者認(rèn)為，相對單位來說，員工永遠(yuǎn)是弱者。企業(yè)提出調(diào)整工作崗位，員工豈敢拒絕。如果員工拒絕調(diào)整勞動崗位，將會面臨著被除名等形式的處理。在難以勝任新崗位的時候，員工不僅在經(jīng)濟(jì)收入上大打折扣，而且在精神上也會受到不同程度上打擊，這時很容易接受企業(yè)提出的不合法要求。后來員工認(rèn)為理應(yīng)得到單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但無法得到，原因是他有一份辭職報告在單位手里。如果員工繼續(xù)理論的話，將有可能失去領(lǐng)取失業(yè)保險金的資格。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,參加失業(yè)保險的私營企業(yè)越來越多,私營企業(yè)用工不規(guī)范將給失業(yè)保險待遇的核定增加了難度。
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失業(yè)保險待遇的核定和申領(lǐng)，關(guān)系到職工失業(yè)后的基本生活和再就業(yè)的穩(wěn)定性，關(guān)系到社會保險操作的權(quán)威性和社會的安定。但目前國家失業(yè)保險和促進(jìn)就業(yè)的相關(guān)政策、法規(guī)和規(guī)定比較原則，缺乏具體要求和硬約束，面對職工一些復(fù)雜的失業(yè)和就業(yè)情況，很難對照操作。筆者就實際工作中碰到的一些案例提出相關(guān)的看法，以期引起重視和討論。
可以繼續(xù)申領(lǐng)前次停發(fā)的失業(yè)保險金的情況
【案例一】：吳某1986年5月參加工作，單位同時為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月他因企業(yè)改制而失業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)為其核定了應(yīng)領(lǐng)取的24個月失業(yè)保險金。2003年10月他開始失業(yè)登記領(lǐng)取失業(yè)保險金。2004年9月，因他被某單位招聘，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)停發(fā)了其剩余12個月的失業(yè)保險金。新的用工單位繼續(xù)為其繳納失業(yè)保險金2年多后本人因故辭職，再次失業(yè)，并要求享受失業(yè)保險金。
筆者認(rèn)為，吳某如果沒有再就業(yè)，可以繼續(xù)申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的12個月失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次失業(yè)是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應(yīng)予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續(xù)申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
不可以享受失業(yè)保險待遇的情況
【案例二】：李某1980年5月在國有企業(yè)參加工作，單位一直為其繳納了失業(yè)保險金。2003年9月企業(yè)改制，轉(zhuǎn)變?yōu)槊駹I股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后繼續(xù)在新企業(yè)上班。新企業(yè)從2003年10月與其簽訂了勞動合同，并繼續(xù)繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續(xù)為其繳納失業(yè)保險金2年多后，本人主動辭職而失業(yè)。李某是否可以享受國有企業(yè)改制時的失業(yè)保險待遇?如果他沒有領(lǐng)取改制單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而將此經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償作為融資(或集資，或參股)提留在新企業(yè)該怎么處理。
《失業(yè)保險條例》第十四條規(guī)定，同時具備下列條件的人員，可以享受失業(yè)保險待遇：(一)按照規(guī)定參加失業(yè)保險，所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)已滿1年的;(二)非因本人意愿中斷就業(yè)的;(三)已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。筆者認(rèn)為，李某不可以享受失業(yè)保險待遇。理由如下：
國有企業(yè)改制時，李某領(lǐng)取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后繼續(xù)在新企業(yè)上班，沒有失業(yè)，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第三款規(guī)定：“已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的”。雖然李某與新企業(yè)解除勞動合同后失業(yè)，但他是主動辭職，不符合《失業(yè)保險條例》第十四條第二款規(guī)定：“非因本人意愿中斷就業(yè)的”。
但李某的失業(yè)保險實際繳費年限和視同繳費應(yīng)保留。他再就業(yè)后，與以后的用人單位解除勞動合同，只要是非因本人意愿中斷就業(yè)的，失業(yè)后可將以前的失業(yè)保險繳費年限與本次實際繳費年限合并計算失業(yè)保險待遇。
至于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是領(lǐng)取了,還是融資在新企業(yè),這與享受失業(yè)保險待遇沒有直接關(guān)系。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金融資在新企業(yè)按經(jīng)濟(jì)關(guān)系處理，與勞動關(guān)系無關(guān)。
可以享受前次停發(fā)的失業(yè)保險待遇的情況
【案例三】：張某1990年5月在國有企業(yè)參加工作，單位為其繳納了失業(yè)保險金。2004年5月企業(yè)改制，轉(zhuǎn)變?yōu)槊駹I股份制公司,他領(lǐng)了改制單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償后繼續(xù)在新企業(yè)上班。企業(yè)改制與其履行了解除勞動關(guān)系手續(xù)，并將其個人檔案等材料移交勞動保障部門，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)根據(jù)張某的繳費年限，為其核定了應(yīng)領(lǐng)取的失業(yè)保險待遇，但因重新就業(yè)而暫時停發(fā)。新企業(yè)從2004年6月與其簽訂了勞動合同，并繼續(xù)繳納失業(yè)保險金。新的用工單位繼續(xù)為其繳納失業(yè)保險金3年多后，本人主動辭職而失業(yè)。李某是否可以享受前次國有企業(yè)改制時的失業(yè)保險待遇?
筆者認(rèn)為，張某如果沒有再就業(yè)，可以申領(lǐng)前次已經(jīng)核定領(lǐng)取而未領(lǐng)取的失業(yè)保險金。理由有二：
第一，吳某第二次與新的用人單位解除勞動關(guān)系是因本人意愿中斷就業(yè)的，故第二次的繳費年限不可以核發(fā)失業(yè)保險金，但繳費年限應(yīng)予以保留，待其再次就業(yè)后再次失業(yè)重新計算。
第二，吳某第二次本人意愿中斷就業(yè)并不影響前次應(yīng)申領(lǐng)而尚未領(lǐng)取的的失業(yè)保險金，因為前次失業(yè)是因非本人意愿中斷就業(yè)的。只要本人處于失業(yè)狀態(tài)，就可以繼續(xù)申領(lǐng)前次失業(yè)應(yīng)領(lǐng)取而尚未領(lǐng)取失業(yè)保險金。
當(dāng)然，國有企業(yè)改制后職工在重組企業(yè)再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)在收到改制企業(yè)解除職工勞動關(guān)系備案后，如何核定失業(yè)保險待遇尚須有明確的規(guī)定。
長期曠工被除名不能享受失業(yè)保險金的情況
【案例四】：孫某，某機(jī)械加工企業(yè)職工，經(jīng)常請長假或長期曠工。單位多次要求其正常上班，但他始終置之不理。無奈之下，單位對他出具了因長期離職而予以除名處理的書面通知。孫某持除名通知等相關(guān)手續(xù)，要求失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)放失業(yè)保險金。失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)工作人員認(rèn)為，孫某屬因本人意愿中斷就業(yè)的，不具備享受失業(yè)保險待遇的條件。孫某認(rèn)為失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的具體行政行為侵犯了他的合法權(quán)益，向該經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的主管機(jī)關(guān)申請社會保險行政復(fù)議。他的理由是，勞動和社會保障部令第8號《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》第四條第三款明確：被用工單位開除、除名和辭退的屬于非因本人意愿中斷就業(yè)，同時他也具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的其他兩個條件。因此，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)必須發(fā)給他失業(yè)保險金。
筆者認(rèn)為，非因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動者不愿意中斷就業(yè)，但因本人無法控制的原因而被迫中斷就業(yè)，也就是說勞動者主觀上并不愿意中斷就業(yè)，事實上被迫中斷了就業(yè)。因本人意愿中斷就業(yè)是指勞動者不愿意從事現(xiàn)有工作而中斷就業(yè)。一般有兩種表現(xiàn)：一種是勞動者主動提出辭職要求;另一種是勞動者采取消極怠工辦法(如長期曠工、長期離職、自動離職等)，迫使單位提出解除勞動關(guān)系(在這個時候用工單位也處于被動地位)，也就是說勞動者主觀上意愿中斷現(xiàn)有的工作，并且事實上也達(dá)到了這一目的，只是在形式上沒有主動提出辭職要求而已。孫某肯定懂得長期曠工和長期離職的后果的，單位通知他正常上班，但他仍然我行我素，因為消極怠工和曠工對他有益無損，單位奈何不了他。表面上看是單位提出解除勞動關(guān)系的，但事實上這是由于孫某長期曠工和離職導(dǎo)致的。孫某拒不接受單位的勸告，長期曠工和離職的行為顯然是屬于本人意愿中斷就業(yè)，所以不能享受失業(yè)保險金。
“退工人員”不一定能夠領(lǐng)到失業(yè)保險金
【案例五】：錢某原是某企業(yè)職工，早在1999年3月就與企業(yè)終止了勞動關(guān)系，但一直沒有進(jìn)行失業(yè)登記。今年7月份他來到勞動保障部門要求無條件地一次性發(fā)給失業(yè)保險金，其理由是原所在單位和個人曾正常繳納失業(yè)保險金，既然已與原企業(yè)終止勞動關(guān)系,就應(yīng)該無條件享受失業(yè)保險待遇。
職工與所在單位終止解除勞動關(guān)系后尚未進(jìn)行失業(yè)登記的人員，我們姑且稱其為“退工人員”。在日常工作中，我們經(jīng)常遇到下列三種情況：第一種，退工人員無條件地要求將核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金一次性給付;第二種，退工人員因沒有及時登記，要求將終止解除勞動關(guān)系后至失業(yè)登記前應(yīng)領(lǐng)取的失業(yè)保險金補(bǔ)發(fā);第三種，退工人員因不再具備申領(lǐng)條件(如退休、再就業(yè)等)，卻要求繼續(xù)給付停發(fā)或暫時停發(fā)的失業(yè)保險金。
筆者認(rèn)為，我國的失業(yè)保險基金是參保單位及其職工共同繳納、政府給予補(bǔ)貼并兜底的模式籌集的。從資金來源來看，它既不屬哪一家具體單位和個人所有，也不屬哪一級政府和部門的資金。它是專門用于職工失業(yè)期間的基本生活保障和促進(jìn)其再就業(yè)的專項基金。
失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須同時具備下列條件，缺一不可：一是所在單位和本人已按照規(guī)定履行繳費義務(wù)滿1年的;二是非因本人意愿中斷就業(yè)的(即非本人主動放棄就業(yè)機(jī)會的);三是已辦理失業(yè)登記，并有求職要求的。
職工與原單位終止解除勞動關(guān)系后成為退工人員。退工人員只有到勞動保障部門進(jìn)行就業(yè)轉(zhuǎn)失業(yè)登記，經(jīng)過勞動保障部門核實目前確實處于失業(yè)狀態(tài)，才能申領(lǐng)到當(dāng)月的失業(yè)保險金。也就是說，失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金，必須經(jīng)過退工后的應(yīng)領(lǐng)待遇的認(rèn)定和失業(yè)登記后的申領(lǐng)待遇的認(rèn)定。
退工后的資格認(rèn)定是指職工與原單位終止解除勞動關(guān)系后，所在單位將終止解除勞動關(guān)系后的有關(guān)手續(xù)、職工檔案等報勞動保障部門。勞動保障部門根據(jù)其參加失業(yè)保險年限和終止解除勞動關(guān)系的原因核定領(lǐng)取的失業(yè)保險金。但此時還沒具備領(lǐng)取失業(yè)保險金的條件，因為還需要進(jìn)行失業(yè)登記后的資格認(rèn)定。
失業(yè)登記后的資格認(rèn)定是指勞動保障部門自受理失業(yè)人員領(lǐng)取失業(yè)保險金申請之日起10日內(nèi)，對申領(lǐng)者的資格進(jìn)行審核認(rèn)定。顧名思義，失業(yè)保險金的領(lǐng)取對象必須是失業(yè)人員。失業(yè)是指勞動者有能力工作、可以工作并且確實在尋找工作的情況下不能得到合適的職業(yè)而失去收入的情況。因此同時具備下列條件的人員，才能認(rèn)定為失業(yè)人員：一是在勞動年齡以內(nèi)有勞動能力;二是目前無工作，也就是說沒有從事有報酬的社會經(jīng)濟(jì)活動;三是以某種方式正在積極尋找工作。反之，有下列情形之一的必須停發(fā)或暫時停發(fā)失業(yè)保險金：一是重新就業(yè)的，即從事有報酬的社會經(jīng)濟(jì)活動;二是應(yīng)征服兵役的或全日制學(xué)校上學(xué)的;三是被判刑收監(jiān)執(zhí)行或者勞動教養(yǎng)的;四是已享受基本養(yǎng)老保險待遇、死亡或移居境外的;五是無正當(dāng)理由，拒不接受當(dāng)?shù)卣付ú块T機(jī)構(gòu)介紹工作或轉(zhuǎn)崗培訓(xùn)的;六是有法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形的。
顯然,退工人員在終止解除勞動關(guān)系后，應(yīng)及時到勞動保障部門辦理就業(yè)轉(zhuǎn)失業(yè)登記、申領(lǐng)失業(yè)保險金的資格審核。而本文開頭提及的錢某，雖然與原企業(yè)終止解除勞動關(guān)系，但沒有及時進(jìn)行失業(yè)登記，與原企業(yè)終止解除勞動關(guān)系后的就業(yè)情況不得而知，所以目前只能在進(jìn)行失業(yè)登記后，接受資格認(rèn)證，符合條件的，從當(dāng)月起領(lǐng)取失業(yè)保險金。
對自主創(chuàng)業(yè)的失業(yè)人員不應(yīng)再一次性發(fā)放失業(yè)保險金
【案例六】：劉某2006年3月因與某國有企業(yè)解除勞動關(guān)系而失業(yè)，而后從事個體經(jīng)營。根據(jù)省政府規(guī)定，他憑工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照等手續(xù)，從失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)一次性領(lǐng)取了失業(yè)保險金和門診醫(yī)療補(bǔ)助費。2006年4月，劉某又到某公司就業(yè)，此公司為其簽訂了勞動合同，并繳納了所有社會保險。因該公司到勞動保障部門為劉某辦理用工備案手續(xù)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)要求劉某退還多領(lǐng)的失業(yè)保險金。
省里當(dāng)時出臺有關(guān)規(guī)定，在當(dāng)時和以后幾年有效地支持和促進(jìn)了失業(yè)人員自謀職業(yè)、自主創(chuàng)業(yè)，也減輕了政府的就業(yè)壓力。目前不少地方仍在繼續(xù)執(zhí)行這一政策。但筆者認(rèn)為，隨著就業(yè)形勢的發(fā)展和政府扶持就業(yè)政策的變化，目前對自主創(chuàng)業(yè)的失業(yè)人員不應(yīng)再一次性發(fā)放失業(yè)保險金。這是因為：
第一，失業(yè)保險基金已無此支出項目。職工失業(yè)后從事個體經(jīng)營一次性領(lǐng)取的失業(yè)保險金，是視為生產(chǎn)扶持資金支付的。但勞動和社會保障部、財政部勞社部發(fā)(1999)28號文件規(guī)定已經(jīng)提取尚未借出和借出已回收的生產(chǎn)自救費(即生產(chǎn)扶持資金)，一律并回基金。既然生產(chǎn)自救費已不得提取，那么一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金的政策也應(yīng)隨之取消。
第二，與《失業(yè)保險條例》相抵觸。《失業(yè)保險條例》第十五條規(guī)定，失業(yè)人員重新就業(yè)的必須停止領(lǐng)取失業(yè)保險金，并同時停止享受其他失業(yè)保險待遇。失業(yè)人員從事個體經(jīng)營或自行組織起來就業(yè)顯然就是實現(xiàn)了重新就業(yè)，在重新就業(yè)期間不應(yīng)享受失業(yè)保險待遇。
第三，實際操作過程存在較多矛盾。這類失業(yè)人員一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金后，在原規(guī)定享受失業(yè)保險待遇期間如果出現(xiàn)下列情形很難處理：患病就醫(yī)住院的是否可以申請醫(yī)療補(bǔ)助金，死亡的是否可以對其家屬一次性發(fā)給喪葬補(bǔ)助金和撫恤金，到達(dá)退休年齡的或個體經(jīng)營關(guān)閉歇業(yè)后再另謀職業(yè)的是否應(yīng)將多領(lǐng)的失業(yè)保險金退還，等等。此外，這類人員能夠一次性領(lǐng)取失業(yè)保險金，對通過其他途徑實現(xiàn)再就業(yè)而停止享受失業(yè)保險待遇的失業(yè)人員來說，是一種不公平。
第四，政府已有充分的再就業(yè)扶持政策。近幾年來，國家出臺了一系列再就業(yè)扶持政策，從事個體經(jīng)營或者組織起來就業(yè)的失業(yè)人員，可以享受稅費減免、小額貸款等許多優(yōu)惠政策，因此沒必要、也不應(yīng)該再一次性發(fā)給失業(yè)保險金。
綜上所述，對自主創(chuàng)業(yè)的失業(yè)人員一次性發(fā)放失業(yè)保險金的做法應(yīng)明令取消。
失業(yè)保險金不能抵算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金
【案例七】：許某2000年1月到某私營企業(yè)上班，單位與其簽訂了勞動合同，繳納了失業(yè)保險金。2007年11月，單位與他協(xié)商一致解除勞動關(guān)系。失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按規(guī)定核定并發(fā)放了失業(yè)保險金。后來由于許某再就業(yè)，失業(yè)保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)停發(fā)了失業(yè)保險金，而他要求繼續(xù)發(fā)放，其理由是單位與他解除勞動關(guān)系時，承諾他領(lǐng)取一定數(shù)額的失業(yè)保險金，否則他會向單位索要經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
對此我們進(jìn)行了調(diào)查核實。2007年8月，單位擬與許某解除勞動關(guān)系，但又不愿支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，于是企業(yè)就通過內(nèi)部整頓調(diào)整將他調(diào)到其他工作崗位。因他難以勝任新的工作崗位，企業(yè)就要求該員工提出辭職請求，條件是讓其可以在勞動保障部門領(lǐng)取到一定數(shù)額的失業(yè)保險金。無奈之下，許某只好與單位簽訂了“雙方協(xié)商，達(dá)成解除勞動關(guān)系協(xié)議，……并不給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的解除勞動關(guān)系協(xié)議。
筆者認(rèn)為，相對單位來說，員工永遠(yuǎn)是弱者。企業(yè)提出調(diào)整工作崗位，員工豈敢拒絕。如果員工拒絕調(diào)整勞動崗位，將會面臨著被除名等形式的處理。在難以勝任新崗位的時候，員工不僅在經(jīng)濟(jì)收入上大打折扣，而且在精神上也會受到不同程度上打擊，這時很容易接受企業(yè)提出的不合法要求。后來員工認(rèn)為理應(yīng)得到單位的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但無法得到，原因是他有一份辭職報告在單位手里。如果員工繼續(xù)理論的話，將有可能失去領(lǐng)取失業(yè)保險金的資格。隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,參加失業(yè)保險的私營企業(yè)越來越多,私營企業(yè)用工不規(guī)范將給失業(yè)保險待遇的核定增加了難度。
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